Главная » Статьи » Статьи » Холдинг » Новая разновидность коммерческой организации - хозяйственное партнерство
Новая разновидность коммерческой организации - хозяйственное партнерство
28.05.2012
С 01.07.2012 вступает в силу Федеральный закон от 03.12.2011 N 380-ФЗ
"О хозяйственных партнерствах".
Новая форма юридического лица позволяет управлять бизнесом, вообще не
являясь участником хозяйственного партнерства (далее – ХП Партнерство), при полном
отсутствии ответственности перед кредиторами, а все внутриорганизационные
вопросы регламентируются не уставом – единственным учредительным документом ХП,
а договором (соглашением об управлении), предоставляющим его сторонам полную
свободу в управлении ХП и позволяющим использовать немыслимые доселе
российскому праву юридические конструкции: tag/drag-alone rights, опционы,
отказы от прав, indemnity, межкредиторские соглашения.
Рассмотрим основные особенности, достоинства и недостатки, а также
целесообразность использования данной организационно-правовой формы.
Особенности
Партнерство —
коммерческая организации, признанная законом наряду с хозяйственными обществами
и товариществами, сочетающая в себе ограниченную ответственность участников по
обязательствам юридического лица и свободу осуществления ими управленческих
правомочий.
Оно может быть
создано лишь в порядке учреждения, а не реорганизации юридического лица, при этом численный
состав учредителей не может быть менее двух и более 50 лиц (ч. 2, 3 ст. 4, ч. 1
ст. 8 Закона о хозяйственных партнерствах, далее - Закона).
Партнерство не
может быть учредителем (участником) других юридических лиц, за исключением
союзов и ассоциаций (ч. 7 ст. 2 Закона).
Партнерство не
вправе размещать рекламу своей деятельности (ч. 5 ст. 2 Закона).
Единоличный
исполнительный орган партнерства не может быть избран не из числа его участников.
В качестве единоличного исполнительного органа партнерства выступает физическое
лицо (ч.3 ст. 18 Закона)
Статус самого
партнерства определяется главным образом не законом, не уставом, а соглашением
об управлении партнерством, не являющимся при этом учредительным документом партнерства
(ст. 6 Закона)
Из
ст. 6 Закона следует, что указанное соглашение может содержать практически
любые положения. В ч. 1 названной статьи, правда, содержится некое ограничение,
требующее, чтобы соглашение не противоречило действующему законодательству и
уставу в части тех положений, которые должны содержаться в учредительном
документе партнерства.
Положения ст. 6,
посвященные соглашению об управлении партнерством, и ст. 9, где говорится об
уставе партнерства, позволяет утверждать, что устав носит лишь номинальный характер.
Он не содержит информацию о размере и стоимости принадлежащих участникам
партнерства долей в складочном капитале организации, более того, эта
информация не включается и в Единый государственный реестр юридических лиц (ч.
5 ст. 11 Закона). Уставные сведения ограничиваются характеристикой общего
размера и состава складочного капитала партнерства (п. 4 ч. 2 ст. 9 Закона о
хозяйственных партнерствах):
Устав
должен содержать лишь сведения о процедуре и сроке избрания единоличного
исполнительного органа партнерства, порядке его деятельности и принятия им
решений (п. 7 ч. 2 ст. 9 Закона).
Более
того, участники партнерства осуществляют свои управленческие правомочия главным
образом посредством реализации возможностей, предусмотренных соглашением об
управлении партнерством, а не в процессе проведения общего собрания, о котором
Закон вообще умалчивает.
Как следует из п.
1 ч. 7 ст. 6 Закона, соглашение может содержать условие о правах участников
партнерства на непропорциональное размеру принадлежащих им долей участие в
управлении партнерством, а также о правах на непропорциональное участие в
распределении прибыли и покрытии расходов, связанных с деятельностью
партнерства.
Права участников
партнерства на участие в управлении и в распределении прибыли, полученной от ее
деятельности, в хозяйственном партнерстве могут принадлежать сторонам
соглашения, не обладающим статусом участников партнерства, что напрямую следует
из ч. 1 ст. 6 Закона.
Соглашение об управлении партнерством
Соглашение об
управлении партнерством является многосторонним договором, заключаемым в
письменной форме и требующим нотариального удостоверения. Лица, участвующие в
таком соглашении, могут быть разделены на две группы:
Первую группу
образуют обязательные субъекты, к числу которых относятся все участники
партнерства. Отдельный учредитель партнерства не вправе отказаться от
заключения соглашения (ч. 2 ст. 6 Закона). При отчуждении доли в складочном капитале
партнерства к ее приобретателю переходят права и обязанности по соглашению об
управлении партнерством. Согласно п. 2 ч. 1 ст. 12 Закона условия соглашения об
управлении партнерством принимаются приобретателем доли путем присоединения к
нему в целом. Вместе с тем объем, и порядок приобретения прав и обязанностей
определяются в соответствующем соглашении участников партнерства и приобретателя
доли, которое рассматривается в качестве неотъемлемой части соглашения об
управлении партнерством (ч. 3 ст. 6 Закона).
Вторая
группа состоит из лиц, участие которых в соглашении об управлении партнерством
не является обязательным. Это могут быть как субъекты, не являющиеся
участниками партнерства, так и само партнерство. Последнее может стать стороной
соглашения лишь при наличии соответствующего положения в его уставе (ч. 2 ст. 6
Закона).
Особое внимание
Закон уделяет последствиям нарушения обязательств, возникающих на основании
соглашения об управлении партнерством:
Неустойка.
Соглашение может
предусматривать выплату компенсации — твердой денежной суммы или суммы,
подлежащей определению в порядке, указанном в самом соглашении (ч. 8 ст. 6
Закона).
Признание в
судебном порядке недействительными решений органов управления партнерства (п. 2
ч. 9 ст. 6, ч. 5 ст. 18 Закона).
Для контрагентов партнерства могут иметь существенное
значение последствия нарушения условий соглашения в виде признания судом
недействительными сделок, совершенных партнерством или стороной соглашения об
управлении партнерством в нарушение такого соглашения. Для принятия соответствующего судебного акта необходимо
установить, что другая сторона в сделке знала или должна была знать об
ограничениях, предусмотренных соглашением об управлении партнерством (п. 3 ч. 9
ст. 6 Закона).
Поскольку
соглашение не является учредительным документом, сведения о нем и о содержащихся
в нем положениях не вносятся в Единый государственный реестр юридических лиц. Оно хранится у нотариуса по месту нахождения
партнерства (ч. 2 ст. 6 Закона). Информация, содержащаяся в таком соглашении,
может быть раскрыта контрагентам партнерства его единоличным исполнительным
органом (ч. 5 ст. 6 Закона).
Достоинства и недостатки
Плюсы:
Большие
возможности по управлению партнерством и распределению прибыли лицами, не
являющимися участниками партнёрства.
Конфиденциальность.
Возможность
создания непрозрачной системы управления и принятия решений.
Возможность
ограничения ответственности лиц, управляющих партнерством.
Информация о
размерах долей в складочном капитале участников партнерства не содержится в
ЕГРЮЛ.
Возможность
изменения состава участников партнерства без нотариального удостоверения.
Большие
возможности по оспариванию сделок партнерства.
Минусы:
ЕИО – только ФЛ.
Партнерство не
может быть учредителем (участником) других юридических лиц, за исключением
союзов и ассоциаций.
Реорганизация
партнерства может быть осуществлена только в форме преобразования в акционерное
общество.
Отсутствие
каких-либо налоговых преференций.
Резюме
Представляется, что принципиальных отличий для практических целей мелкого и среднего бизнеса ХП от ООО не имеет, возможность «удаленного» управления бизнесом на безопасном расстоянии уже давно практикуется в российских реалиях, эти способы известны. А потому целесообразность использования ХП остается под вопросом. Но попробовать стоит.
Вместо заключения
«Закон чудовищен» (Суханов Е.А. «Хозяйственные партнерства в России», Закон, №1/2012).
Законопроект о хозяйственных партнерствах, а позднее и одноименный закон подвернулись критике с самого начала.
Комитет Государственной Думы по гражданскому, уголовному, арбитражному и процессуальному законодательству, дал отрицательное заключение на законопроект о хозяйственных партнерствах. В этом заключении был проведен обстоятельный анализ текста, а также убедительно и доходчиво показано, почему в предложенном виде законопроект принимать нельзя. Такой же вывод содержался и в аналогичном по содержанию экспертном заключении Совета по кодификации, принятом на заседании от 27.06.2011.
Напомню, что в состав Совета по кодификации входят судьи ВАС, ВС, КС, а также авторитетнейшие юристы страны, к их мнению прислушиваются, в том числе судьи.
Шквал критики в адрес Закона продолжается и сейчас (См. напр.: «Хозяйственные партнерства и параллельная «реформа» гражданского законодательства», Вестник ВАС РФ, № 4/2012. «Хозяйственное партнерство и инвестиционное товарищество – новые для России формы привлечения иностранного капитала: налоговые и правовые аспекты», Закон, №4/2012).
Думается, отечественной правовой доктрине с Советом по кодификации во главе под силу создать в умах правоприменителей негативное отношение к хозяйственным партнерствам «на входе», что нивелирует преимущества, предоставляемые законом, в реалиях судебной практики.